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      招標代理分公司可以獨立簽訂招標代理合同嗎?

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      人氣:-發表時間:2022-10-14 13:59【


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      招標代理分公司可以獨立簽訂招標代理合同嗎?    
         

      招標代理分公司可以獨立簽訂招標代理合同嗎?


      招標人委托授權招標代理機構代為組織管理招標活動的時候,是需要跟招標代理機構簽訂授權合同的,那么問題來了,如果是招標代理分公司可以獨立與招標人簽訂招標代理合同嗎?

      某網友問:招標代理分公司可以獨立與招標人簽訂招標代理合同嗎?

      分析:招標代理分公司是否有權獨立簽訂合同,需要滿足以下幾個條件:

      1、總公司是否授權,是應該一事一授權還是一次性授權,是一般性授權還是特別授權?

      2、分公司是否在工商部門辦理注冊?

      3、分公司是否可以延用總公司的代理資格?

      個人認為:

      一、代理公司有權根據《公司法》,自主根據業務發展需要決定設立分公司。

      分公司在業務、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機構。分公司屬于分支機構,在法律上、經濟上沒有獨立性,僅僅是總公司的附屬機構。分公司沒有自己的名稱、章程,沒有自己的財產,并以總公司的資產對分公司的債務承擔法律責任。

      分公司是總公司管轄的分支機構,是指公司在其住所以外設立的以自己的名義從事活動的機構。分公司不具有企業法人資格,其民事責任由總公司承擔。雖有公司字樣但并非真正意義上的公司,無自己的章程,公司名稱只要在總公司名稱后加上分公司字樣即可。

      二、分公司必須在工商部門辦理注冊登記,取得營業執照方可辦理業務。

      根據《公司法》和《中華人民共和國公司登記管理條例 》,分公司在沒有辦理注冊登記,取得營業執照的情況下從事經營業務,屬非法經營。

      國務院頒發的《無照經營查處取締辦法》第四條規定“ 下列違法行為,由工商行政管理部門依照本辦法的規定予以查處:

      (一)應當取得而未依法取得許可證或者其他批準文件和營業執照,擅自從事經營活動的無照經營行為;

      (二)無須取得許可證或者其他批準文件即可取得營業執照而未依法取得營業執照,擅自從事經營活動的無照經營行為;

      (三)已經依法取得許可證或者其他批準文件,但未依法取得營業執照,擅自從事經營活動的無照經營行為;

      (四)已經辦理注銷登記或者被吊銷營業執照,以及營業執照有效期屆滿后未按照規定重新辦理登記手續,擅自繼續從事經營活動的無照經營行為;

      (五)超出核準登記的經營范圍、擅自從事應當取得許可證或者其他批準文件方可從事的經營活動的違法經營行為。

      前款第(一)項、第(五)項規定的行為,公安、國土資源、建設、文化、衛生、質檢、環保、新聞出版、藥監、安全生產監督管理等許可審批部門(以下簡稱許可審批部門)亦應當依照法律、法規賦予的職責予以查處。但是,對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰”。

      第十四條規定:“對于無照經營行為,由工商行政管理部門依法予以取締,沒收違法所得;觸犯刑律的,依照刑法關于非法經營罪、重大責任事故罪、危險物品肇事罪或者其他罪的規定,依法追究刑事責任;尚不夠刑事處罰的,并處2萬元以下罰款;無照經營行為規模較大、社會危害嚴重的,并處2萬元以上20萬元以下的罰款;無照經營行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環境資源的,沒收專門用于從事無照經營的工具、設備、原材料、產品(商品)等財物,并處5萬元以上50萬元以下的罰款。對無照經營行為的處罰,法律、法規另有規定的,從其規定。”

      三、分公司自取得營業執照之日起,自動延用總公司代理資格,但不得超過營業執照規定的營業范圍。

      根據《公司法》和《中華人民共和國公司登記管理條例 》,分公司雖不具獨立法律地位,但依《民事訴訟法》第49條和《民訴意見》第40條,依法設立的分公司可以作為民事訴訟的當事人,具有訴訟資格,另外分公司也具有獨立的締約能力。因此當分公司在營業執照規定的營業范圍內開展業務時,應視為總公司手足的延長,不需要也不可能取得代理資格。

      必須指出:為便于公公司開展業務,總公司應當是一次性授權分公司在一定權限范圍內獨立開展工作,但該授權原則上是一般性授權,如果需要作特別授權的,應當另行單獨出具,且是一事一授權。

      目前,有部分省市要求,分公司開展代理業務時,其代理合同,與招標有關的成果性文件均必須加蓋總公司印章,比如《湖北省工程建設項目招標代理機構管理辦法》

      第三十八條 工程招標代理分公司從事代理業務必須遵守以下規定:

      (一)遵守本辦法第三十三條、第三十四條、第三十五條的規定;

      (二)工程項目招標代理合同必須由本機構法人與委托人共同簽署;

      (三)分公司開展具體項目代理業務時,代理項目管理部組成人員必須是本機構專職人員;

      (四)分公司工程建設項目招標代理成果性文件必須由本機構法人簽署。

      這個規定,從某種意義上講是為了防止招標代理機構以分公司名義行掛靠之實,但是上有政策,下有對策,好多招標代理機構直接給分公司復制一枚總公司印章,也讓這個政策成為一紙空文。

      事實上,我個人認為這個規定是有問題的,公司設立分公司的目的,就是為了拓展業務,如果每一項代理業務均需要總公司蓋章,就增加了代理成本,同時也使得設置分公司失去了意義,不符合市場經濟發展需要,同時也不符合簡政放權的初衷,至于所擔心的資格掛靠的問題,我個人認為,招標代理行業的最終走向,應該是走向個人執業化道路,只有當一個個優秀的經過社會認可的“招標師”能夠以自己名義獨立開展招標代理工作時,才能最終得以解決。在現階段,可以考慮通過查分公司從業人員與總公司簽訂的勞動合同,社會保險等方面看是否存在掛靠行為。

      通過上文我們可以了解到代理公司有權根據《公司法》,自主根據業務發展需要決定設立分公司,同時分公司必須在工商部門辦理注冊登記,取得營業執照方可辦理業務。也就是說招標代理分公司可以簽訂招標代理合同,但需要符合手續條件。

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